用人单位依杖其报业集团强势地位，随意开除冒犯其部门领导的老职工，本律师作为被开除职工的委托代理人，替该弱势职工成功维权，为该职工争取到法院判决该用人单位给予违法解除劳动合同的双倍经济赔偿金和法定节假日、工休假日加班的三倍工资报酬的权益。
在劳动争议仲裁、法院一审、二审过程中，本律师发表的质证、辩论观点及代理意见均得到市劳动仲裁部门和两级法院的采信和支持（但该职工平时休息日加班应获双倍报酬的请求未获法院的支持）。用人单位不服劳动争议仲裁委员会和一审法院的裁决及判决，先后向一审法院和二审法院起诉和上诉，前后聘请四位律师（二审代理律师专门从省城聘请）代理该单位进行辩护。
该案已于近期内结案，二审法院判决该用人单位应当给予的双倍经济赔偿金和法定节假日、工休假日加班的三倍工资报酬已支付到位。
在本案的审理过程中，劳动人事争议仲裁委员会、一审、二审法院，坚持以事实为依据以法律为准绳、坚持独立裁判原则，排除各种干扰，作出了正确裁决、判决，坚定地维护了职工的合法权益，体现了法律的公平、公正。
案情：
一、 用人单位对该职工违纪作出的处分内容：
湖×日报传媒集团××分社工会工作
会 议 纪 要（红头文件）
2011年12月16日，湖×日报传媒集团××分社工会召开工会委员会议，商议发行中心提出的关于秦××贵同志打人严重违纪予以辞退的申请。会议了解了秦××和××（系发行中心负责人之一）发生冲突的事实经过，双方当事人秦××和××也分别讲述了当时的情况。经过工会委员们集体商议，一致认为秦××贵同志在上班期间打人事实明确，属严重违纪，同意发行中心提出的因秦××贵严重违纪予以辞退的申请。
参加者（签名）：略
列席：略
记录：略
××分社工会（公章）
二0一一年十二月十六日
秦××因不服该用人单位对其作出的辞退（实质为开除）处分决定，在申诉无果的情况下拟委托湖北建和律师事务所的律师向市劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，经律师详细了解案件事实并深入调查研究后，认为该用人单位对秦××作出的辞退决定处分系认定事实不清，适用法律法规政策错误并违反法定程序，决定受理秦××的委托代理。在提出用人单位应当依法支付秦××违法解除劳动合同双倍经济赔偿金的仲裁请求中，增加要求用人单位还应当依法支付秦××多年来的法定节假日、工休假日加班的三倍工资报酬。
二、劳动仲裁申请书、代理词、劳动仲裁裁决书：
劳 动 仲 裁 申 请 书
（内容略有删减）
申请人：秦××，男，19××年9月24日出生，住湖×省××市××四路40-3-114号，联系电话：略。
被申请人：湖×日报传媒集团××分社，住所地湖×省××市×××路46号，联系电话：略。
法定代表人：×××，该分社社长。
仲裁请求事项：
一、裁决被申请人依法支付违法解除申请人劳动合同的双倍经济赔偿金×××××元；
二、裁决被申请人依法支付申请人2005年10月至2010年10月在被申请人单位工作期间双休日加班、法定节假日加班和工休假加班工资报酬×××××. ××元;
三、裁决被申请人为申请人办理解除劳动合同、办理社会保险转移等相关手续。
事实与理由:
申请人于2005年10月24日经招聘进入被申请人单位工作，成为被申请人单位员工，在被申请人××晚报发行中心×××区发行站从事报刊发行、投递工作。其中，从2005年10月至2007年12月，被申请人未与申请人签订劳动合同，也未为申请人缴纳社会保险金；从2008年1月1日起，被申请人才开始与申请人签订劳动合同（用人单位为甲方、劳动者为乙方），最初劳动合同期限为一年，期满后续签至2014年2月28日。
申请人自到被申请人单位××晚报发行中心工作以来，严格按照单位的上述规章制度从事发行、投递业务，并年年完成单位下达的报刊征订任务。每天，申请人必须按照单位的规定在早上5：00时前到发行中心下属×××发行站报到，领取当天必须投递的450～500份报纸，然后将每一份要投递的报纸分好后，就骑车按照自己的段道线路送到每一订户的订报箱中，直到中午11：30分左右才能收班，有时遇到天气不好，要到12时以后甚至下午1点钟过后才能收班；吃完中饭后下午还要按照单位制度的规定到发行站参加学习培训等业务活动、再到客户中去拜访开展报刊征订业务，每天的工作时间基本上都在8小时以上。星期六、星期天早上上班照样如此，这两天下午虽然不参加单位的业务学习，但申请人等员工下午要按照单位的规定去拜访客户、征订报纸。
在被申请人单位工作六年时间内，除每年春节晚报停刊7天，申请人可以休息7天外，其余每年中的每周双休日、法定节假日和公休日被申请人单位都要安排申请人加班投递报刊、到客户处征订报刊（2010年、2011年“十一”期间因晚报休刊休息过几天），申请人每周双休日加班后，被申请人既不安排申请人补休，也不按照国家《劳动法》等法律政策规定和双方签订的劳动合同约定支付申请人休息日加班2倍和法定节假日、工休假日加班3倍的足额工资报酬，只是在元旦、五一、十一等这几个法定节假日，不论加班几天每一次仅支付30元的加班报酬，远远低于国家法律政策规定的标准。申请人明知用人单位的作法不对，但为了保住自己的工作岗位，也不敢提出异议和反对意见。
尽管如此，申请人还是因为工作中出现的一件不属于本人过错的事情冒犯了××晚报发行中心的领导，导致申请人被用人单位辞退。2011年10月13日，××晚报发行中心以申请人不胜任工作为由对申请人下达了“辞退通知书”，后经2011年12月16日用人单位补充的工会工作会议纪要红头文件形式，违法解除了申请人的劳动合同。
被申请人并以此为由不对申请人作任何经济补偿，包括解除劳动合同经济补偿和法定节假日、工休假日加班的经济补偿。
申请人在被申请人单位工作六年，经统计:1、被申请人安排申请人双休日加班共计539天，根据《劳动法》第四十四条第二项规定，被告应依法支付原告双休日加班工资报酬71869.27元。分段计算为:2005年10月25日到2006年10月底计102天,应支付双休日加班报酬11738.53元[按该年年工资14443元（含年终奖）÷251天×102天×2倍计算)；2006年11月初至2007年10月底（期间有半年事假）计50天,应支付双休日加班工资报酬7136.71元(按月平均工资1493元÷20.92天×50天×2倍计算)；2007年11月至2008年10月计100天,应支付双休日加班工资报酬12809.56元[按年工资16076元（含年终奖）÷251天×100天×2倍计算]；2008年11月到2009年10月计100天，应支付双休日加班报酬10584元[按年工资13230元（含年终奖）÷250天×100天×2倍计算]；2009年11月到2010年10月计97天，应支付双休日加班报酬13330.13元[按年工资17178元（含年终奖）÷250天×97天×2倍计算]；2010年11月到2011年10月13日计90天，应支付双休日加班报酬16270.34元[按月平均工资1966元÷21.75天×90天×2倍计算]。
上述申请人年工资具体数额及月平均工资数额以被申请人单位提供的工资发放清单为准（下同）。
2、被申请人单位安排申请人法定节假日加班共计48天，按照《劳动法》第四十四条第三项规定，被告应依法支付原告法定节假日加班工资报酬6943.16元。分段计算为:2006计7天,应支付法定节假日加班工资报酬1118.38元[按该年年工资14443元（含年终奖）÷251天×7天×3倍再减去已支付的元旦、五一、十一加班费共计90元计算]；2007年计1天,应支付法定节假日加班工资报酬184.10元[按该年月平均工资1443元÷20.92天×1天×3倍再减去已支付的元旦加班费30元计算]；2008计8天,应支付法定节假日加班工资报酬1363.30元[按该年年工资16076元（含年终奖）÷250天×8天×3倍再减去已支付的元旦、五一、十一等加班费共计180元计算]；2009年计8天,应支付法定节假日加班工资报酬 1090.08元[按该年年工资13230元（含年终奖）÷250天×8天×3倍再减去已支付的元旦、五一、十一等加班费共计180元计算]；2010年计8天,应支付法定节假日加班工资报酬 1469.09元[按该年年工资17178元（含年终奖）÷250天×8天×3倍计算再减去已支付的元旦、五一、十一等加班费共计180元计算]；2011年计7天,应支付法定节假日加班工资报酬1718.21元[按2011年月平均工资1966元÷21.75天×7天×3倍计算再减去已支付的元旦、五一、十一等加班费共计180元计算]；。
3、申请人在被申请人单位工作6年,按照国务院2008年颁布的《职工带薪年休假条例》第三条及人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，职工工作已满1年不满10年的，工休假每年为5天,单位不安排职工工休假的,应支付3倍工休假加班工资。从2008年至2011年，申请人每年计有工休假 5天,但被申请人均未安排申请人工休,按规定应支付申请人工休假加班工资报酬5423.45元（按2011年10月前月平均工资1966元÷21.75天×20天×3倍计算）。
申请人上述双休日、法定节假日和工休日加班工资报酬共计为×××××. ××元,被申请人均应依法给予支付。
申请人在被申请人单位工作年限达6年，在劳动合同未到期限且申请人不符合被解除劳动合同条件的情况下，被申请人单方违法解除申请人的劳动合同，严重侵害了申请人的合法权益。根据我国《劳动合同法》第八十七条和《劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，被申请人作为用人单位应当依法支付申请人违法解除劳动合同（双倍）赔偿金×××××元（按2011年10月前月平均工资1966元×7个月×2倍计算]。
此致
市劳动争议仲裁委员会
申请人（签名）：
二0一一年十一月二十四日
劳 动 仲 裁 代 理 词
（略 有 删 减）
尊敬的仲裁员:
根据我国劳动争议调解仲裁法的有关规定，湖北建和律师事务所接受申请人秦××的委托，指派我担任秦××的代理人，参加今天劳动争议仲裁庭对本劳动争议案的审理。现根据庭审调查的事实，依据法律规定，就本案争议的几个焦点问题发表如下代理意见：
一、关于申请人秦××被单位违法解除劳动合同，被申请人是否应当依法支付其双倍经济赔偿金的问题。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位应当负举证责任。本案中，申请人秦××在劳动合同未到期的情况下，被申请人下属单位××晚报发行中心以申请人不胜任本职工作为由，对其予以辞退，被申请人接到申请人仲裁申请书后知道这样做违法，又以其上班期间打人事实明确，属严重违纪为由对其予以辞退。但在仲裁庭的调查中却提供不出足以证明申请人上班期间打人的由职能部门或公安机关作出的打人事实的调查结论和证据。连被申请人提供的证人××在庭审质证中也承认，引起这起所谓打人事件的起因订户未收到报纸的责任不在秦××，而是发行站的责任，秦是因为发行站因此事对其错误扣款感到冤枉后才一时冲动拽了一下她的头发，导致她跌倒在椅子上，尚且她也没有受伤，连一分钱医药费都没有发生，这算严重违纪吗？况且在本起事件中××本人也有过错，是××骂了秦××后，秦出于气愤才到办公室去拽了一下××的头发，整个事件事出有因，并不全是秦的过错，也没有造成××受伤的严重后果。诚然，在这起事件中秦××有过错，他不论是受到错误扣款也好、××骂他也好，都不应该动手拽××的头发导致××跌倒，秦××的这个行为确属违纪行为，应受到纪律处分；但秦××的这个违纪行为尚不构成我国《劳动法》第二十五条第（二）项和《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定中所解除劳动合同的“严重”违纪事实，根据处罚与过错相适应原则，对秦××的这个行为的处理可以给予警告、罚款处分。本代理人认为，被申请人对秦××作出的违纪辞退处理，没有事实根据和法律依据，完全是根据自己的想法来认定秦××是严重违纪。被申请人对秦××的处罚违背了党和国家规定的对违纪职工的处罚应遵循“教育为主、处罚为辅、区别情况、分别对待、依法处理”的原则，对该错误处罚决定，劳动争议仲裁委员会应依法予以撤销。
本案中，被申请人对秦××作出的辞退决定行为侵犯了申请人秦××的合法权益，依据劳动法和劳动合同法的相关规定，被申请人单位应当依法对秦××支付违法解除劳动合同双倍的经济赔偿金，这是毫无疑问的。
二、关于申请人秦××是否存在双休日和法定节假日、公休假日加班事实以及是否应当支付其加班费的问题。
本代理人认为，根据庭审调查的情况，申请人秦××在被申请人单位七年的工作期间，每年除春节休息7天（2010年“十一”、2011年“十一”各增加3天休息）外，其他双休日、法定节假日和公休假日均未得到休息，单位也没有安排补休并且也没有依法支付其加班费的事实是客观存在的，其理由有以下几点：
第一、申请人本人在申请书中的当事人陈述作为直接证据，证明了其在单位工作期间，为了完成单位安排的报纸投递和征订任务，而不得不每天工作近8个小时每周工作7天，一年365天除春节休刊7天休息外，没有休息过双休日和其他法定节假日以及公休假日的事实，并且单位也没有依法支付加班费的事实。
第二、在劳动仲裁庭为秦××出庭作证的张××和罗××2位证人的证言作为直接证据，从不同角度证明了秦××为了完成单位规定的报纸投递的征订任务，必须每天工作近8个小时，一年除春节休息7天外其他双休日和法定节假日都没有得到休息，单位也没有依法支付加班费的事实。证人张××和罗××是被申请人单位的职工，也是该单位的报纸投递员及发行员，目前这两位证人仍然在这个岗位上从事这个每天工作8个小时，没有双休日和除春节7天休息外，没有其他法定节假日和公休假日，也没有加班费的工作。证人××是三峡晚报的订户，她的证言作为直接证据，证明了秦××每天会给她送报纸，一年除春节三峡晚报休刊7天外其他双休日和法定节假日都要给她家送报纸没有得到休息的事实。
第三、申请人秦××提供的报纸路段投递卡、月工资清单等间接证据，证明了秦每天每月及全年必须要完成的报纸投递和征订的工作内容及任务；证明了秦每月双休日加班后单位没有依法支付加班费，法定节假日加班后只是象征性的一次支付30元加班费没有按国家法律规定300%的标准足额支付加班费的事实。
第四、本案中虽然秦××不能提供能够直接证明其双休日日和法定节假日加班的考勤表或考勤记录，但秦的工作性质和工作任务，决定了其每天必须按照路段投递卡的地址把报纸送到订户家里，否则，就会发生订户的投诉。投递员每天必须将报纸送到订户的家中，这对广大报纸订户和老百姓来说，是一个众所周知的事实。根据最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第75条第（2）项和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第9条第（1）、第（3）项之规定，对“众所周知的事实”和“根据已知的事实推定出的另一事实”，秦××作为当事人是无需举证证明的。所以，本代理人认为，秦××作为报纸投递员，一年365天除春节7天报纸休刊外，每天必须向订户投递报纸、双休日和其他节假日也要加班投递这个“众所周知的事实”及“根据已知的事实推定出的另一事实”，秦××是不需要提供考勤表或考勤记录来加以证明的，这并不是被申请人代理人辩驳中反复强调的所谓的“推论的事实”。
三、四、部分省略……
五、关于本案的劳动争议仲裁时效问题。
所谓仲裁时效和诉讼时效，是指权利人在法定期限内不行使权利就丧失胜诉权的法律制度。在劳动争议案件中，时效开始于劳动争议发生之日，加班费争议属于劳动争议，当然也受到时效的限制。但是本案的加班费并不是即时结清的债务，它是被申请人单位几年来对申请人连续、长期的侵权行为，对加班费不应当也不可能从发生之日起开始计算时效。正是针对这一点，2006年《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》中，已经对“劳动争议发生之日”有了明确的规定，该解释第一条第（一）项规定：“在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位有书面通知拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日；用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”本案中，被申请人已经拖欠申请人几年的加班费，但劳动争议并未发生，根据上述司法解释规定，就不应当开始计算仲裁时效，对前一个王××的加班费劳动争议案件不应当计算仲裁时效的理由同样如此。
以上代理意见，请仲裁庭予以充分考虑，谢谢！
代理人：湖北建和律师事务所
潘 龙 井 律 师
××市劳动人事争议仲裁委员会
裁 决 书（部分摘录）
[2012]×劳仲决字第006号
申请人：秦××，男，19××年9月24日出生，住湖×省××市××四路40-3-114号，身份证号××××××××××××××××××。
委托代理人：潘龙井，湖北建和律师事务所律师，特别授权。
被申请人：湖×日报传媒集团××分社，住所地湖×省××市×××路××号，法定代表人×××，该单位社长。
委托代理人：张××，湖北××律师事务所律师，特别授权。
委托代理人：陈 ×，湖北××律师事务所律师，特别授权。
申请人申请称：见申请人劳动仲裁申请书，略……。
申请人为支持其主张，向仲裁庭提交并在庭审时出示的证据有：略……。
被申请人答辩称：
一、被申请人在用工期间，严格履行劳动合同，保证了申请人的劳动时间和休息休假，并没有安排申请人在休息日、节假日和年休假加班，故被申请人不应当补偿申请人的加班费用。
二、申请人是因为在上班期间和同事发生矛盾，并发生殴打事件，严重违反劳动纪律，被申请人依法和申请人解除了劳动合同，其解除劳动关系程序合法，理由充分，不存在双倍赔偿金问题。
三、被申请人2011年12月16日作出辞退申请人的决议，是经过了发行部经理的报批，××分社工会委员会讨论通过的，根据《……》第×条第×款第×项之规定和申请人解除劳动合同，其决议理由充分，程序正当，依据《劳动法》第三十九条第二款：“劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以单方面解除劳动合同”规定，其解除程序合法，理由充分，更不存在双倍赔偿金。
被申请人为支持其抗辩理由，向仲裁庭提交并在庭审时出示的证据有：略……。
（本委）对上述双方当事人无异议的证据仲裁庭依法予以采信，对上述有异议的证据，仲裁庭根据本案的其他事实加以综合认定。
经查明，略……。
根据上述事实，本委认为：
1、略……；2、根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条，申请人请求被申请人支付（双休）休息日加班工资××××元、法定节假日加班工资××××元的请求，本委予以支持；
3、职工在依法享受带薪年休假，……故申请人请求被申请人支付未休年休假工资×××元的请求，本委予以支持；
4、申请人与同事发生摩擦，动手打人属实，但被申请人没有证据证明其规章制度已告知劳动者，被申请人解除申请人劳动关系不符合法律规定，因申请人未要求继续履行劳动合同，故申请人要求被申请人支付违法解除劳动合同（双倍）经济补偿金×××××元，本委予以支持；
5、用人单位解除劳动关系，应为劳动者出具解除劳动合同通知书，办理社会保险等转移手续，故申请人请求被申请人办理解除劳动合同相关手续请求，本委予以支持。
经调解，双方当事人未达成调解协议，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十二条等规定，本委裁决如下：
一、被申请人于本裁决生效后30日内一次性向申请人支付休息日加班工资、法定节假日加班工资、未休年休假工资、违法解除劳动合同经济补偿金、生活费共计×××××元。
二、被申请人于本裁决生效后30日内为申请人办理解除劳动合同相关手续。
三、驳回申请人的其他仲裁请求。
双方当事人如不服本裁决，可从收到裁决书之日起十五日内向有管辖权的人民法院起诉。期满不起诉的，本裁决书即具有法律效力。双方当事人应自觉履行，一方当事人不履行的，另一方当事人可申请人民法院强制执行。
仲裁员：×××
二0一二年×月××日
书记员：×××
(劳动人事争议仲裁委员会印章)
对劳动争议仲裁委员会作出的裁决书，申请人秦××感到基本满意（仅对双休日加班工资数额请求未获全部支持有意见），当得知被申请人对裁决书不服决定到法院起诉后，作为对抗策略，秦××以劳动仲裁庭对双休休息日加班事实认定事实不清、适用法律不当为由将用人单位起诉到法院。后一审法院作出与劳动仲裁裁决书基本相同的民事判决书（仅对双休日加班工资的主张不予支持），秦××得知用人单位对一审判决书不服向二审法院提出上诉后，作为应对策略，秦××也向二审法院提出上诉。
以下摘录用人单位的民事起诉状、民事上诉状部分内容、秦××的抗辩理由、代理律师的辩护观点、一审法院和二审法院民事判决书的部分内容。
三、民事起诉状、民事答辩状、一审代理词、一审民事判决书：
民 事 起 诉 状
（部分摘录）
原告：湖北×报传媒集团××分社，住××市×××路××号，法定代表人×××，分社社长。
被告：秦××，男，汉族，196×年9月24日出生，住××市××四路××号，身份证号：略……。
原告湖北×报传媒集团××分社与被告秦××劳动争议纠纷一案，因原告不服××市劳动人事争议仲裁委员会[2012] ×劳仲决字第006号裁决书，现起诉至贵院。
诉讼请求：
1、判决原告不承担向被告秦××支付休息日加班工资、法定节假日加班工资、未休年休假工资、违法解除劳动合同经济补偿金共计×××××元。
2、本案诉讼费用由被告秦××承担。
事实和理由：
被告秦××于2008年2月25日与原告湖北×报传媒集团××分社签订了劳动合同，其合同期限为一年，2009年1月23日合同续签至2014年2月28日止。…………。
一、被告秦××是原告单位发行部的“机动员”，其工作性质决定了被告不存在休息日上班的情形，因而被告要求加班费的请求不应得到支持。
…………。
二、被告秦××上班期间出手伤人，严重违纪，原告依法解除其劳动合同，无需承担双倍的经济补偿。
被告是因为在上班期间与同事发生纠纷，并发生斗殴行为，严重违反了劳动纪律，原告依法解除和被告之间的劳动合同。其解除的程序合法，我们经过了晚报发行中心经理的申请，报晚报社领导的批准，并经过工会委员会的讨论通过，××晚报社已经在2011年11月16日做出了解除劳动合同通知，依法解除了其劳动关系。根据劳动合同法的规定，劳动者严重违反劳动纪律的，用人单位可以单方解除劳动合同，并无需支付经济补偿金。
此致
××市××区人民法院
具状人：
湖北×报传媒集团××分社
二0一二年×月××日
民 事 答 辩 状
（略有删减）
答辩人：秦××，男，汉族，196×年9月24日出生，住××市××路××××号。
被答辩人：湖×日报传媒集团××分社（以下简称××晚报社），住所地××市×××路46号。
答辩人就××晚报社起诉加班工资及违法解除劳动合同劳动争议一案，现提出答辩如下：
一、××晚报社的起诉状在陈述答辩人与其建立劳动关系时间问题上说假话，与客观事实不符。
答辩人有证据证明是2005年10月24日正式到××晚报社工作，与××晚报社建立事实劳动关系（这个事实已为劳动仲裁裁决书所查明），但因为××晚报社不履行国家劳动法律法规的规定，不与答辩人签订劳动合同，致使答辩人从2005年10月中旬到2007年12月底在××晚报社工作期间都没有劳动合同的保护。2008年1月1日《劳动合同法》实施后，××晚报社由于害怕不与劳动者签订劳动合同而受到法律的惩处，才被迫与答辩人在内的劳动者正式签订劳动合同。
二、××晚报社的起诉状在陈述中认为答辩人的工作性质决定了不存在休息日上班的问题上说假话，与客观事实严重不符。
答辩人的工作岗位是××晚报社发行中心“机动发行员”属实，但答辩人作为“机动员”，顶替的任务并不是为普通发行员星期六、星期天休息时顶岗，而是为经常辞职、离职或请病事假的发行员顶岗（三峡晚报发行员流动性非常大），并且在整个顶岗期间每天都同普通发行员一样，上午都要出去投递500份左右的报纸，下午同样要出去找客户征订报纸。在晚报发行中心根本不存在专门为普通发行员休息顶岗的所谓“机动发行员”，在这个问题上，××晚报社在起诉状中向法院撒了个弥天大谎。实际上在××晚报发行中心，不论是普通发行员还是“机动发行员”，除春节休刊7天可以休息外（2011年增加十一休刊2天可以休息），其余的350多天都没有休息，根本就不是××晚报社在起诉状中虚假陈述的那样，专门安排所谓的“机动发行员”为普通发行员双休日或法定节假日休息顶岗。
事实胜于雄辩，答辩人恳请法官根据答辩人向法院提出的证据调查申请，依据职权向××晚报社的一部分发行员对这个问题进行调查，只要认真一调查，事实就清清楚楚了，就可以明白到底是谁在说假话欺骗法院。
三、××晚报社在起诉状指责答辩人上班时间出手伤人，严重违纪，言过其实，与客观事实不符。
因不是答辩人本人工作过错的原因，受到单位错误的扣除工资处理，答辩人在十分气愤的情况下拽了该社发行中心管理人员××的头发，并使其从坐的椅子上跌倒在地，答辩人承认这种作法是错误的。××晚报社将答辩人的这个行为定性上纲为“出手伤人”，与客观事实是不相符的，答辩人虽然动手拽了××的头发并使其从椅子上跌倒，但并没有使××受伤，××甚至连医院检查都没有去、甚至连一分钱的医疗费都没有发生（见仲裁庭审笔录（二）第5-6页全红出庭作证的证言内容），这能叫“出手伤人”吗？请问伤在哪里？是什么样的伤情？很显然，××晚报社说答辩人出手伤人是言过其实的。
××晚报社发行中心因订户未收到报纸接到其投诉后，在没有对事实问题调查清楚的情况下，将责任错误地推到答辩人的身上，并错误地对答辩人作出扣除工资处理（见仲裁庭审笔录（二）第6-7页××出庭作证的证言内容），在这种情况下答辩人出于气愤找管理人员××理论并动手拽其头发，答辩人的确有过错。但答辩人认为是单位错误在先，单位不应该在漏投报纸事实没有调查清楚的情况下对答辩人就作出扣除工资的处理，并在已查清楚不属于答辩人过错的情况下，单位负责人及管理人员对错误处理答辩人不作任何解释和道歉，使答辩人蒙冤受屈。答辩人在这种情况下采取不理智的行为拽××的头发，应当说属事出有因，虽然这种行为有错误，但不至于应该受到辞退或开除的处理。答辩人的行为虽然违反了单位的制度，但并非如××晚报社在作出的处理决定中和起诉状中所说的达到了“严重违纪”的程度。
答辩人认为，××晚报社的下属部门在没有调查清楚报纸漏投事实的情况下，对答辩人作出错误的扣除工资处理，且在调查清楚漏投报纸不属于答辩责任后，单位负责人又不对错误处理答辩人作出解释和道歉。答辩人因气愤一时冲动拽了管理人员的头发但并未造成身体伤害的情况下，××晚报社就因为答辩人一个小小的错误行为，无原则的上纲上线，以“严重违纪”给答辩人定性，并解除双方签订的劳动合同，很显然，××晚报社解除答辩人的劳动合同是违法的，应当依法给予答辩人双倍的经济补偿。
此致
××市××区人民法院
答辩人（签名）：
二0一二年×月六日
代 理 词（一审）
（部分摘录）
尊敬的法官:
根据我国民事诉讼法的有关规定，湖北建和律师事务所接受原告秦××的委托，指派我担任其代理人，参加今天法庭对本劳动争议案的审理。现根据庭审调查的事实，依据法律规定，就本案争议的几个焦点问题发表如下代理意见：
一、关于原告秦××被被告单位违法解除劳动合同，被告是否应当依法支付其双倍经济赔偿金的问题。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位应当负举证责任。本案中，原告秦××在劳动合同未到期的情况下，被告下属单位××晚报发行中心以原告不胜任本职工作为由，对其予以辞退，被告接到原告仲裁申请书后知道这样做违法，又以其上班期间打人事实明确，属严重违纪为由对其予以辞退。但在法庭的调查中却提供不出足以证明原告上班期间打人的由职能部门或公安机关作出的打人事实的调查结论和证据。连被告提供的证人××在仲裁庭审笔录证言中也承认，引起这起所谓打人事件的起因订户未收到报纸的责任不在秦××，而是发行站的责任，秦是因为发行站因此事对其作出错误扣罚工资处理感到冤枉后才一时冲动拽了一下她的头发，导致她跌倒在椅子上，尚且她也没有受伤，连一分钱医药费都没有发生，这算严重违纪吗？况且在本起事件中××本人也有过错，是××骂了秦××后，秦出于气愤才到办公室去拽了一下××的头发，整个事件事出有因，并不全是秦××的过错，也没有造成××受伤的严重后果。诚然，在这起事件中秦有过错，他不论是受到错误扣罚工资处理也好、××骂他也好，都不应该动手拽××的头发导致××跌倒，秦××的这个行为确属违纪行为，应受到纪律处分；但秦的这个违纪行为尚不构成我国《劳动法》第二十五条第（二）项和《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定中所解除劳动合同的“严重”违纪事实，根据处罚与过错相适应原则，对秦××的这个行为的处理可以给予警告、罚款等处分，但给予其辞退或开除处分显然过于严重，属错罚不相当。本代理人认为，被告对秦××作出的违纪辞退处理，没有事实根据和法律依据，完全是根据自己的想法和自定的标准来认定秦是“严重违纪”。被告对秦××的处罚违背了党和国家规定的对违纪职工的处罚应遵循“教育为主、处罚为辅、区别情况、分别对待、依法处理”的原则。并且，用“辞退”方法处罚职工的有关法律规定也早已为国家所废止，因此，被告对原告秦××的“辞退”处理不但在实体上不符合要求，在程序上也是违法的，对秦××的辞退处理完全属违法处理。
本案中，被告对秦××作出的辞退决定行为侵犯了原告秦××的合法权益，依据劳动法和劳动合同法的相关规定，被告单位应当依法对秦××支付违法解除劳动合同双倍经济赔偿金，这是毫无疑问的。
以上代理意见，请法庭予以充分考虑，谢谢！
代理人：湖北建和律师事务所
潘 龙 井 律师
二0一二年××月十三日
湖 × 省 × × 市 × × 区 人 民 法 院
民 事 判 决 书（部分摘录）
（2012）×××民初字第1198号
原告秦××，男，汉族，196×年9月24日出生，身份证号：略……，无固定职业，住××市××四路××××号。
委托代理人潘龙井，湖北建和律师事务所律师，特别授权代理。
被告湖北×报传媒集团××分社（以下简称××日报社），住××市×××路××号，法定代表人×××，分社社长。
委托代理人王××，湖北××律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人陈 ×，湖北××律师事务所律师，特别授权代理。
…………。
原告秦××诉称，略 ……。
被告××日报社辩称，略 ……。
经审理查明，略 ……。
本院认为：
1、秦××每周工作时间可以自行调整，其具体工作时间不能确定，故秦××请求双休日的加班工资，因无事实依据，本院不予支持。
2、秦××法定节假日除春节休息外，其他时间均未休息，××日报社应向秦××支付法定节假日加班工资××××. ××元；秦××在××日报社未休带薪年休假，××日报社应向秦××支付带薪年休假工资××××. ××元。
3、秦××因工作原因与单位工作人员发生争执，虽然动手，但并不属于打架斗殴的情形，且未造成一定损害，××分社以解除劳动合同的处理方式不恰当，故秦××主张违法解除劳动合同的（双倍）经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。
4、5、略 ……。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、劳动部关于印发《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》的通知第五十九条之规定，判决如下：
一、被告湖北×报传媒集团××分社为原告秦××办理解除劳动合同的相关手续。
二、被告湖北×报传媒集团××分社支付原告秦××法定节假日加班工资××××. ××元。
三、被告湖北×报传媒集团××分社支付原告秦××带薪年休假工资××××. ××元。
四、被告湖北×报传媒集团××分社不承担向原告秦××支付休息加班工资。
五、被告湖北×报传媒集团××分社支付原告秦××违法解除劳动合同（双倍）经济补偿金×××××元。
六、被告湖北×报传媒集团××分社支付原告秦××生活费××××元。
七、驳回原告秦××其他诉讼请求。
八、驳回原告（被告）湖北×报传媒集团××分社其他诉讼请求。
…………。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖×省××市中级人民法院。
审判员：×××
二0一二年××月××日
书记员：×××
（法院公章）
四、民事上诉状、民事上诉答辩状、二审民事判决书
民 事 上 诉 状
上诉人（原审被告）：湖北×报传媒集团××分社，住××市×××路××号，法定代表人×××，分社社长。
被上诉人（原审原告）：秦××，男，汉族，196×年9月24日出生，无固定职业，住××市××四路××号。
上诉人因与被上诉人劳动争议一案，不服××市××区人民法院（2012）×××民初字第1198号民事判决，现提起上诉。
上诉请求：
1、驳回被上诉人要求支付违法解除劳动合同经济赔偿金我、法定节假日加班费的诉讼请求；
2、对于超过诉讼时效的主张不予支持。
事实和理由：
一、被上诉人在工作中与同事发生争执，动手拉扯他人头发，发生肢体冲突，情节严重、影响恶劣。上诉人依据本单位的劳动管理制度，认定其“不服从管理上、不讲团结、打架斗殴”，将其辞退，并无不当，不属于违法解除劳动合同，无义务向其支付经济赔偿金。
二、上诉人根据发行员的工作性质和岗位特点，对在法定节假日当天上班的发行员发放加班费30元，被上诉人对此是明知的，且已接受，从未提出异议，应视为双方对此已形成合意，上诉人不存在拒付或拖欠的事实。
三、原审判决认定被上诉人离岗前月平均工资为1942元，以此标准来计算被上诉人几年前的加班费和带薪年休假工资，显失公正。
四、对于被上诉人诉请中超过诉讼时效的部分，不应得到支持。
综上，请求二审法院依法改判。
此致
××市中级人民法院
上诉人：湖北×报传媒集团××分社
二0一三年×月××日
民事上诉答辩状
答辩人：秦××，男，196×年9月24日出生，住××市××四路××××号。
被答辩人：湖×日报传媒集团××分社（以下简称××晚报社），住所地××市××四路××号，法定代表人×××，该分社社长。
答辩人就××晚报社不服××市××区人民法院（2012）×××民初字第1198号民事判决提出上诉一案，现答辩如下：
一、××晚报社在上诉状中指责答辩人在工作中与同事发生争执，动手拉扯他人头发，发生肢体冲突，情节严重，影响恶劣，言过其实，与客观事实不符。
因不是答辩人本人工作过错的原因，受到被答辩人单位错误的扣除工资处理，答辩人在十分气愤的情况下拽了该社发行中心管理人员××的头发，并使其从坐的椅子上跌倒在地，答辩人承认这种作法是错误的。××晚报社将答辩人的这个行为在一审时定性上纲为“出手伤人”，在二审时又扣上“情节严重，影响恶劣”的帽子，这与客观事实是不相符的。答辩人虽然动手拽了××的头发并使其从椅子上跌倒，但并没有使××受伤，××甚至连医院检查都没有去、甚至连一分钱的医疗费都没有发生（见劳动仲裁庭审笔录（二）第5-6页××出庭作证的证言内容），这能叫“出手伤人”和“情节严重，影响恶劣”吗？
××晚报社发行中心因订户未收到报纸接到其投诉后，在没有对事实情况调查清楚的情况下，将责任错误地推到答辩人的身上，并错误地对答辩人作出扣除工资处理（见劳动仲裁庭审笔录（二）第6-7页××出庭作证的证言内容），在这种情况下答辩人出于气愤找管理人员××理论并动手拽其头发，答辩人的确有过错。但答辩人认为是被答辩人单位错误在先，被答辩人单位不应该在漏投报纸事实没有调查清楚的情况下对答辩人就作出扣除工资的处理，并在已查清楚不属于答辩人过错的情况下，被答辩人单位负责人及管理人员对错误处理答辩人不作任何解释和道歉，也不发还被错误扣发的工资，使答辩人蒙冤受屈。答辩人在这种情况下采取不理智的行为拽××的头发，应当说属事出有因，虽然这种行为有错误，但不至于应该受到辞退或开除的处理。答辩人的行为虽然违反了用人单位的制度，但并非如××晚报社在作出的处理决定中和上诉状中所说的达到了“严重违纪”和“情节严重，影响恶劣”的程度。
答辩人认为，××晚报社的下属部门在没有调查清楚报纸漏投事实的情况下，对答辩人作出错误的扣除工资处理，且在调查清楚漏投报纸不属于答辩责任后，单位负责人又不对错误处理答辩人作出解释和道歉。答辩人因气愤一时冲动拽了管理人员的头发但并未造成身体伤害的情况下，××晚报社就因为答辩人一个小小的错误行为，无原则的上纲上线，以“严重违纪”给答辩人定性，并解除双方签订的劳动合同，很显然，××晚报社解除答辩人的劳动合同是违法的，应当依法给予答辩人双倍的经济补偿。因此，一审法院对此判决并不存在认定事实错误，实体处理不当问题。
二、被答辩人认为其对在法定节假日加班的发行员等员工违反国家法律政策规定每日只发给加班费30元，答辩人等员工从未提出异议，应视为双方对此已形成合意的观点，既没有法律依据也缺乏事实依据，更不符合逻辑。
在本案中作为用人单位的被答辩人是强势方，而作为员工的答辩人是弱势方，为了保住自己的岗位，明知用人单位在发放法定节假日加班费的问题上严重违法违规，发行员等员工有谁敢指出用人单位的错误。若被答辩人的这种说法能成立的话，那么社会上所有恶意欠薪和故意克扣劳动者工资的用人单位都有理由说自己恶意欠薪、克扣工资已经与劳动者形成合意。
三、关于被答辩人提出答辩人诉请超过时效的问题。
答辩人认为，所谓诉讼时效，是指权利人在法定期限内不行使权利就丧失胜诉权的法律制度。在劳动争议案件中，时效开始于劳动争议发生之日，加班费争议属于劳动争议，当然也受到时效的限制。但是本案的加班费并不是即时结清的债务，它是被答辩人几年来对答辩人连续、长期的侵权行为，对加班费不应当也不可能从发生之日起开始计算时效。关于这个问题，2006年《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》中，已经对“劳动争议发生之日”有了明确的规定，该解释第一条第（一）项规定：“在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位有书面通知拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日；用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”本案中，被答辩人已经拖欠答辩人几年的加班费，但劳动争议并未发生，根据上述司法解释规定，就不应当开始计算劳动争议时效。所以，被答辩人所谓答辩人诉请超过诉讼时效的抗辩理由也是不能成立的。
综上，请二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求。
此致
湖×省××市中级人民法院
答辩人（签名）：
二0一三年×月×××日
湖 × 省 × × 市 中 级 人 民 法 院
民 事 判 决 书（部分摘录）
（2013）×××中民三终字第00101号
上诉人（原审原告）：秦××，男，汉族，196×年9月24日出生，无固定职业，住××市××四路××号，身份证号：略……。
委托代理人潘龙井，湖北建和律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告）湖×日报传媒集团××分社（以下简称湖×日报××分社），住所地××市××四路××号，法定代表人×××，该分社社长。
委托代理人贾××，湖北武珞律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人陈 ×，湖北××律师事务所律师，特别授权代理。
秦××辩称，略……。
湖×日报××分社辩称，略……。
原审查明，略……。
本院经审理查明原审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：
1、略……。
2、虽然湖×日报××分社因法定节假日支付秦××每天加班费30元，但该做法违法法律强制性规定，湖×日报××分社主张不应再向秦××支付法定节假日加班工资的请求，无法律依据，本院不予支持。
3、秦××虽与单位工作人员发生争执并动手，但既未造成严重损害后果，亦不属于打架斗殴。湖×日报××分社以此为由解除秦××的劳动合同，处理不当。湖×日报××分社主张不支付秦××违法解除劳动合同的经济赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。
4、……，湖×日报××分社主张秦××部分请求超过诉讼时效，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，秦××、湖×日报××分社的上诉理由均不能成立。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 ×××
审判员 ×××
代理审判员 ×××
二0一三年×月×日
书记员 ×××
（法院院印）